国家工商行政管理局对《关于〈工商行政管理所条例〉第八条第一款执行问题的请示》的答复
作者:法律资料网 时间:2024-07-22 12:00:21 浏览:9693
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国家工商行政管理局对《关于〈工商行政管理所条例〉第八条第一款执行问题的请示》的答复
国家工商行政管理局对《关于〈工商行政管理所条例〉第八条第一款执行问题的请示》的答复
1991年8月17日，国家工商行政管理局
河南省工商行政管理局：
你局《关于〈工商行政管理所条例〉第八条第一款执行问题的请示》（豫工商函字〔1991〕第24号）收悉。经研究，现答复如下：
1、《工商行政管理所条例》（以下简称《条例》）第八条第一款是对工商行政管理所（以下简称工商所）可以以自己的名义作出具体行政行为的授权。工商所在依据《条例》的授权以自己的名义作出具体行政行为时，还要视违法行为的具体情况，按照有关工商行政管理法律、法规和规章的规定办理。关于工商所的办案权限问题，我局在《关于实施〈工商行政管理所条例〉有关权限问题的意见》（工商法字〔1991〕第163号）中已明确，应由省、自治区、直辖市工商行政管理局作出规定。但是，其它工商行政管理法律、法规和规章对办案管辖权限已有明确规定的，应从其规定。
2、《城乡个体工商户管理暂行条例实施细则》第二十条第一款关于“对个体工商户处以二百元以上罚款……必须经县级工商行政管理局局长批准”的规定，是对工商行政管理机关处理个体工商户违法行为办案程序的规定。工商所以自己的名义对个体工商户作出二百元以上罚款的决定时，亦应按照《城乡个体工商户管理暂行条例实施细则》第二十条第一款规定的程序进行。
3、被授权办案的工商所，在授权范围内可以对个体工商户的各种违法行为和集市贸易中各种主体的违法行为以自己的名义进行处罚，但法律、法规和规章另有规定的除外。
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再论生产、销售地条钢构不构成非法经营罪——续谈一起地条钢案件
赵黎明
（重庆市渝中区两路口希尔顿商务中心 重庆中柱律师事务所 400015）
内容提要：自从笔者发表了《生产、销售地条钢构不构成生产、销售伪劣产品犯罪？——由一起地条钢案件谈起》一文后（网址：www.law-lib.com/Lw/lw_view.asp?no=5534），收到全国大量的来电、来信以及电子邮件。其中大多数是生产、销售地条钢的当事人及其辩护律师，纷纷询问重庆市彭水县地条钢案件的最新进展。由于笔者事务繁忙、分身无术，不能一一回复，故在此就该案的最新进展作一介绍，旨在推动对此类案件的公正审理。（笔者电子邮件：zhaoliminglawyer@yahoo.com.cn）
关 键 词：地条钢 淘汰产品 行政处罚 刑事犯罪
一、引子
2004年6月17日，国家发改委、建设部、商务部、工商总局、质检总局、环保总局、电监会发布了《关于进一步打击地条钢建筑用材非法生产销售行为的紧急通知》。由此，全国建材市场进行了一次专项整治，各有关部门共出动执法人员50.72万人次，检查建材生产企业65745家（次），检查建材市场和经销企业86439个（次），检查建筑工地28086个（次），立案查处各类建材违法案件48069起，查获产品货值12.4亿元。
其中，质检部门加大了对地条钢生产企业的反复排查和集中打击，共出动执法人员13.8万人次，立案查处生产地条钢案件5598起，查处地条钢生产企业4560家，现场查获地条钢8.79万吨，货值2.24亿元，查获地条钢生产设备6156台（套）。
这之中，有些地区的公安机关经济犯罪侦查部门介入了传统上一直由质监、工商部门给予行政处罚的地条钢类淘汰产品的案件，并有部分公安机关在侦查终结后移送检察机关，由后者分别以“生产、销售伪劣产品罪” 或者“非法经营罪”等罪名向法院提起公诉。重庆市彭水县地条钢案就是其中一起。
二、重庆市彭水县地条钢案件的二审判决书摘要
2005年8月22日，重庆市高级人民法院就这起自新《刑法》实施以来，重庆市首例涉嫌生产、销售伪劣产品罪案件作出终审判决。判决书正文摘要如下：
（一）、关于案件事实的认定：
经二审审理查明：2003年10月至2004年7月期间，四上诉人购进废铁2752吨，共生产并销售地条钢1455吨，销售金额为人民币4658041万元。经营期间，四人共分红三次，每股分红25万元。四人经营地条钢期间没有取得营业执照和生产许可证，且在生产、销售地条钢期间，虽多次受到工商、质监等职能部门的查处，并被责令停止生产经营活动，但仍然继续从事生产、销售地条钢活动。
（二）、关于是否构成生产、销售伪劣产品罪的认定
关于上诉人及辩护人提出原判决认定四上诉人生产、销售地条钢均为不合格产品证据不足的问题。经查，原判认定地条钢为不合格产品是基于淘汰产品为不合格产品的观点，但是国家并无明文规定淘汰产品是不合格产品，国家质检总局（1991）技监法便字第104号文件指出生产、经销国家明令淘汰的产品与出售不合格商品不是同一概念，不能等同，否定了淘汰产品就是不合格产品。根据现有检验结论，也不能认定涉案地条钢的质量均为不合格。综上，不能认定四上诉人生产、销售的地条钢均为不合格产品。故该上诉理由及辩护意见成立。
关于上诉人及辩护人提出四上诉人没有以不合格产品冒充合格产品的问题。经查，首先，现有证据不能认定四上诉人生产的地条钢均为不合格产品；其次，原判认定的证人证言中仅有个别经销商的证词，但无其他证据印证，故不能证明四上诉人在销售地条钢的过程中有假冒行为。综上，不能认定四上诉人在销售地条钢的过程中实施了以不合格产品冒充合格产品的行为。故该上诉理由及辩护意见成立。
关于上诉人的辩护人提出淘汰产品不属于刑法中的伪劣产品的问题。经查，根据国家质检总局《关于实施若干问题的意见》（质技监局政发[2001]43号）第8条，《产品质量法》第50条、第51条，以及《刑法》第140条的规定，可知淘汰产品属于《产品质量法》中的伪劣产品，但不属于《刑法》生产、销售伪劣产品罪中的伪劣产品，故该辩护意见成立。
（三）、关于案件的最后定性及判决结果
关于上诉人及辩护人提出四上诉人的行为不构成生产、销售伪劣产品罪的问题，经查，现有证据不能证明上诉人实施了《刑法》第140条生产、销售伪劣产品罪的行为。故该上诉理由及辩护意见成立。
本院认为，根据《企业法人登记管理条例》第2条、第3条，《合伙企业登记管理办法》第3条，《个人独资企业法》第13条，国务院《城乡个体工商户管理暂行条例》第7条，国务院《无照经营查处取缔办法》第2条、第4条、第14条的规定，企业与个人要从事经营活动，必须依法向登记机关登记并领取营业执照，否则不能从事经营活动，未取得营业执照而擅自从事经营活动的行为属于无照经营行为，应追究行政责任甚至刑事责任。
四上诉人未经登记、也未取得营业执照，生产、销售钢材1455吨，销售金额人民币4658041元，属于无照经营行为，且生产、销售的均为国家明令禁止的淘汰产品地条钢，严重扰乱了市场经济秩序，构成非法经营罪。四上诉人经营地条钢数额巨大，在多次受到行政处罚并被责令停止生产后仍然继续生产、销售，情节特别严重。
四上诉人及其辩护人关于其行为不构成生产、销售伪劣产品罪的上诉理由和辩护意见成立，本院予以采纳，但其行为已构成非法经营罪，且情节特别严重，应依法惩处。原判认定的部分事实和适用法律有误，量刑不当，应予改判。
依照《刑事诉讼法》第189条第（3）项、《刑法》第225条第（4）项、第25条第1款、第52条、第67条第1款之规定，判决如下：一、撤销重庆市第四中级人民法院的一审判决；二、上诉人犯非法经营罪，判处有期徒刑8年，并处罚金7万元；三、对上诉人的违法所得予以追缴。本判决为终审判决。
三、对重庆高院定性“非法经营罪”的看法
仔细分析重庆高院的二审判决“四上诉人未经登记、也未取得营业执照，生产、销售钢材1455吨，销售金额人民币4658041元，属于无照经营行为，且生产、销售的均为国家明令禁止的淘汰产品地条钢，严重扰乱了市场经济秩序，构成非法经营罪。”可见，二审法院“非法经营罪”的定性针对的首先是未经登记、也未取得营业执照的无照经营行为，其次才是生产、销售地条钢的行为。
（一）、二审法院适用《刑法》第225条第4项的规定，认定四上诉人构成“非法经营罪”，属于对该罪名的扩张适用。
1、针对如何适用《刑法》第225条第4项规定的“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”，全国人大常委会和最高人民法院、最高人民检察院分别颁布了相关决定和司法解释。
股东会职权、议事规则及股东的权利义务
注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。
（一）股东会的概念、地位
公司法第三十七条规定：“有限责任公司股东会由全体股东组成，股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权”。从法律的这一规定可以看出，股东会是指依法由全体股东组成的公司权利机构。对于股东会的法律地位应该从以下三个角度去理解：
1、股东会作为公司的组织机构之一，是公司的最高权利机关。这表明了股东会在公司组织机构中的地位。由于股东会是由公司全体股东组成的，代表着公司资本所有者的权益，因此，其有权决定公司的重大事项，包括选择管理者。它在公司组织机构中居于最高的层次，掌握着公司的最高的权力，是公司的权力机构，这就是公司法对股东会法律地位的界定，并由此决定了股东会与其他组织机构之间的法律关系。
2、股东会必须由全体股东组成。股东会作为股东行使股东权的法定方式，因此任何一个具有股东资格的人都有权参与股东会，并通过参加公司最高权力机构来行使自己的股东权利。因此，作为股东行使权利的法律机关，股东会必须由全体股东组成，即使是仅持有一股的股东，也有权通过参与股东会表达自己的意思，维护自己的权益。股东无论出资比例大小，都是股东会的组成人员。出资比例高低，只能影响表决权的大小，不影响以股东身份参加股东会。
3、股东会是法律规定的必须依法设立的公司组织机构。针对不同类型的公司，法律有时会做出比较灵活的规定，如规定国有独资公司不设股东会。但对于一般的有限责任公司来说，股东会为法律规定的必设机构。
（二）股东会会议的种类、职权、召集方式、议事规则及决议形成
1、股东会会议的种类
由于股东会是由人数众多的全体股东组成，但股东会作为组织机构又必须形成自己统一的意志，所以股东会只能采取会议的方式来形成决议。股东会的会议方式一般分为定期会议和临时会议两类。
定期会议，是依照法律和公司章程的规定在法定期限内必须召开的、主要讨论决定公司股东会职权范围内的例行重大事务的会议。
股东会临时会议，是一种不定期的会议，是指在正常召开会议的时间之外由于法定事项的出现而召开的会议。根据我国公司法第四十条的规定，代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。
2、股东会的职权
股东会为公司最高权力机构，因此，股东会行使的职权一般是针对公司的重要事项。股东会有法定职权和章程职权两类，公司可以在章程中规定除法定职权以外的其他职权。
根据公司法第三十八条的规定，股东会可以行使下列法定职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；（十）修改公司章程。同时该条第（十一）项肯定了公司股东会可以行使公司章程规定的其他职权。
3、股东会的召集
根据公司法第三十九条和第四十一条的规定，首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。此外的股东会会议，有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。可见，新公司法关于股东会召集程序的规定已经相当完善，总体上来说，弥补了以前立法的不足，加强了对中小股东权益的保护。
关于股东会会议召集时间，我国公司法规定，对于定期会议应当按照章程规定的时间召集，对于临时会议法律没有明确规定召集会议的具体时间。
为了提高股东会会议的效率和股东的出席率，也为了防止董事会或控股股东在股东会上利用突袭手段控制股东会决议，公司法规定，召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。
4、股东会的议事规则及决议形成
我国公司法第四十三条和第四十四条对股东会的议事规则、表决方式等进行了规定：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。股东会的议事方式和表决程序，除法律有规定的外，由公司章程规定。这两个法律条文肯定了股东表决权、股东会议事方式和表决程序的协议安排，充分体现了公司自治精神。
根据新公司法的规定，股东会的决议方式有两种，一种是通过召开股东会议的方式做出决议，另一种是公司法修改之后新增加的规定，当股东对股东会职权范围内的事项以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接做出决定，由全体股东在决定文件上签名、盖章即可。这是法律对股东会书面决议的认可，是出于对公司提高效率的便宜安排。
股东会的决议均采用多数决原则，即决议须由出席股东会的代表表决权多数的股东通过方为有效。对于一般事项的决议，经出席会议的代表1/2以上表决权的股东通过即为有效，但根据公司法第四十四条的规定，股东会会议做出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。
附：北京X X有限公司股东会决议
北京X X有限公司
（） 字第 号
年 月 日，在延安东路 号 有限公司，召开 年第x次股东会会议，公司股东应到m人，实到n人，符合法定和公司章程规定的召开股东会要求，股东会对以下议题进行了讨论、研究：
会议议题：关于 事宜。
大家一致认为： 受让了股东 持有的本公司 %的股份，接受他为公司股东，对本公司发展更为有利。
因此，公司全体股东一致同意做出如下决议：
（1）同意 受让股东 持有的本公司45%股份；即日起接受 为本公司股东，持有本公司 %的股份。
（2）一致通过公司章程新修正案。
（3）全体股东共同选举 任执行董事， 任执行监事。
特此决议。
参加会议股东签名：
年 月 日
（三）有限责任公司股东的权利义务
关于股东的权利问题，上一章已有详细介绍。有限责任公司的股东在权利方面，与股份公司股东大体相同。如在自益权方面，有利益分配请求权（相当于股份公司股东的股份收买请求权）等。在共益权方面，有出席股东会并进行表决的权利、代表公司向董事起诉权、股东会召集请求权；对董事违法行为的停止请求权等等。所以，对股东权利问题此处不再赘述，着重介绍一下有限责任公司股东的义务问题。
根据公司法的规定，有限责任公司股东的义务主要有：（1）遵守公司章程。章程作为公司设立的基本法律文件，对公司股东具有约束力。无论是设立公司的原始股东，还是在公司成立后，因转让、继承等原因新加入的继受股东，其股东资格的取得都是以承认公司章程内容，愿意接受章程约束为前提的。（2）及时、足额认缴出资，并承担出资填补义务。股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额，按规定的出资方式、出资比例进行出资，并对非货币出资进行合法验资。这是公司股东最基本的义务。以非货币财产出资的股东，在有限责任公司成立后，发现其作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。（3）以其所认缴的出资额为限对公司的债务承担责任。（4）在公司办理登记注册手续后不得抽回投资。资本是公司生存和发展不可缺少的重要物质基础，除法律有明确规定外，有限责任公司的资本一般不得减少。因此，我国公司法第三十六条规定：“公司成立后，股东不得抽逃出资”。这是保证有限责任公司注册资本真实，从而保障交易安全，稳定交易秩序的法律基础。（5）依法转让出资的义务。股东可以转让出资，但必须依法进行。关于股东转让出资问题的详细规定及具体操作，下文将有详述，此处不赘。
注：
赵黎明
（重庆市渝中区两路口希尔顿商务中心 重庆中柱律师事务所 400015）
内容提要：自从笔者发表了《生产、销售地条钢构不构成生产、销售伪劣产品犯罪？——由一起地条钢案件谈起》一文后（网址：www.law-lib.com/Lw/lw_view.asp?no=5534），收到全国大量的来电、来信以及电子邮件。其中大多数是生产、销售地条钢的当事人及其辩护律师，纷纷询问重庆市彭水县地条钢案件的最新进展。由于笔者事务繁忙、分身无术，不能一一回复，故在此就该案的最新进展作一介绍，旨在推动对此类案件的公正审理。（笔者电子邮件：zhaoliminglawyer@yahoo.com.cn）
关 键 词：地条钢 淘汰产品 行政处罚 刑事犯罪
一、引子
2004年6月17日，国家发改委、建设部、商务部、工商总局、质检总局、环保总局、电监会发布了《关于进一步打击地条钢建筑用材非法生产销售行为的紧急通知》。由此，全国建材市场进行了一次专项整治，各有关部门共出动执法人员50.72万人次，检查建材生产企业65745家（次），检查建材市场和经销企业86439个（次），检查建筑工地28086个（次），立案查处各类建材违法案件48069起，查获产品货值12.4亿元。
其中，质检部门加大了对地条钢生产企业的反复排查和集中打击，共出动执法人员13.8万人次，立案查处生产地条钢案件5598起，查处地条钢生产企业4560家，现场查获地条钢8.79万吨，货值2.24亿元，查获地条钢生产设备6156台（套）。
这之中，有些地区的公安机关经济犯罪侦查部门介入了传统上一直由质监、工商部门给予行政处罚的地条钢类淘汰产品的案件，并有部分公安机关在侦查终结后移送检察机关，由后者分别以“生产、销售伪劣产品罪” 或者“非法经营罪”等罪名向法院提起公诉。重庆市彭水县地条钢案就是其中一起。
二、重庆市彭水县地条钢案件的二审判决书摘要
2005年8月22日，重庆市高级人民法院就这起自新《刑法》实施以来，重庆市首例涉嫌生产、销售伪劣产品罪案件作出终审判决。判决书正文摘要如下：
（一）、关于案件事实的认定：
经二审审理查明：2003年10月至2004年7月期间，四上诉人购进废铁2752吨，共生产并销售地条钢1455吨，销售金额为人民币4658041万元。经营期间，四人共分红三次，每股分红25万元。四人经营地条钢期间没有取得营业执照和生产许可证，且在生产、销售地条钢期间，虽多次受到工商、质监等职能部门的查处，并被责令停止生产经营活动，但仍然继续从事生产、销售地条钢活动。
（二）、关于是否构成生产、销售伪劣产品罪的认定
关于上诉人及辩护人提出原判决认定四上诉人生产、销售地条钢均为不合格产品证据不足的问题。经查，原判认定地条钢为不合格产品是基于淘汰产品为不合格产品的观点，但是国家并无明文规定淘汰产品是不合格产品，国家质检总局（1991）技监法便字第104号文件指出生产、经销国家明令淘汰的产品与出售不合格商品不是同一概念，不能等同，否定了淘汰产品就是不合格产品。根据现有检验结论，也不能认定涉案地条钢的质量均为不合格。综上，不能认定四上诉人生产、销售的地条钢均为不合格产品。故该上诉理由及辩护意见成立。
关于上诉人及辩护人提出四上诉人没有以不合格产品冒充合格产品的问题。经查，首先，现有证据不能认定四上诉人生产的地条钢均为不合格产品；其次，原判认定的证人证言中仅有个别经销商的证词，但无其他证据印证，故不能证明四上诉人在销售地条钢的过程中有假冒行为。综上，不能认定四上诉人在销售地条钢的过程中实施了以不合格产品冒充合格产品的行为。故该上诉理由及辩护意见成立。
关于上诉人的辩护人提出淘汰产品不属于刑法中的伪劣产品的问题。经查，根据国家质检总局《关于实施若干问题的意见》（质技监局政发[2001]43号）第8条，《产品质量法》第50条、第51条，以及《刑法》第140条的规定，可知淘汰产品属于《产品质量法》中的伪劣产品，但不属于《刑法》生产、销售伪劣产品罪中的伪劣产品，故该辩护意见成立。
（三）、关于案件的最后定性及判决结果
关于上诉人及辩护人提出四上诉人的行为不构成生产、销售伪劣产品罪的问题，经查，现有证据不能证明上诉人实施了《刑法》第140条生产、销售伪劣产品罪的行为。故该上诉理由及辩护意见成立。
本院认为，根据《企业法人登记管理条例》第2条、第3条，《合伙企业登记管理办法》第3条，《个人独资企业法》第13条，国务院《城乡个体工商户管理暂行条例》第7条，国务院《无照经营查处取缔办法》第2条、第4条、第14条的规定，企业与个人要从事经营活动，必须依法向登记机关登记并领取营业执照，否则不能从事经营活动，未取得营业执照而擅自从事经营活动的行为属于无照经营行为，应追究行政责任甚至刑事责任。
四上诉人未经登记、也未取得营业执照，生产、销售钢材1455吨，销售金额人民币4658041元，属于无照经营行为，且生产、销售的均为国家明令禁止的淘汰产品地条钢，严重扰乱了市场经济秩序，构成非法经营罪。四上诉人经营地条钢数额巨大，在多次受到行政处罚并被责令停止生产后仍然继续生产、销售，情节特别严重。
四上诉人及其辩护人关于其行为不构成生产、销售伪劣产品罪的上诉理由和辩护意见成立，本院予以采纳，但其行为已构成非法经营罪，且情节特别严重，应依法惩处。原判认定的部分事实和适用法律有误，量刑不当，应予改判。
依照《刑事诉讼法》第189条第（3）项、《刑法》第225条第（4）项、第25条第1款、第52条、第67条第1款之规定，判决如下：一、撤销重庆市第四中级人民法院的一审判决；二、上诉人犯非法经营罪，判处有期徒刑8年，并处罚金7万元；三、对上诉人的违法所得予以追缴。本判决为终审判决。
三、对重庆高院定性“非法经营罪”的看法
仔细分析重庆高院的二审判决“四上诉人未经登记、也未取得营业执照，生产、销售钢材1455吨，销售金额人民币4658041元，属于无照经营行为，且生产、销售的均为国家明令禁止的淘汰产品地条钢，严重扰乱了市场经济秩序，构成非法经营罪。”可见，二审法院“非法经营罪”的定性针对的首先是未经登记、也未取得营业执照的无照经营行为，其次才是生产、销售地条钢的行为。
（一）、二审法院适用《刑法》第225条第4项的规定，认定四上诉人构成“非法经营罪”，属于对该罪名的扩张适用。
1、针对如何适用《刑法》第225条第4项规定的“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”，全国人大常委会和最高人民法院、最高人民检察院分别颁布了相关决定和司法解释。
股东会职权、议事规则及股东的权利义务
注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。
（一）股东会的概念、地位
公司法第三十七条规定：“有限责任公司股东会由全体股东组成，股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权”。从法律的这一规定可以看出，股东会是指依法由全体股东组成的公司权利机构。对于股东会的法律地位应该从以下三个角度去理解：
1、股东会作为公司的组织机构之一，是公司的最高权利机关。这表明了股东会在公司组织机构中的地位。由于股东会是由公司全体股东组成的，代表着公司资本所有者的权益，因此，其有权决定公司的重大事项，包括选择管理者。它在公司组织机构中居于最高的层次，掌握着公司的最高的权力，是公司的权力机构，这就是公司法对股东会法律地位的界定，并由此决定了股东会与其他组织机构之间的法律关系。
2、股东会必须由全体股东组成。股东会作为股东行使股东权的法定方式，因此任何一个具有股东资格的人都有权参与股东会，并通过参加公司最高权力机构来行使自己的股东权利。因此，作为股东行使权利的法律机关，股东会必须由全体股东组成，即使是仅持有一股的股东，也有权通过参与股东会表达自己的意思，维护自己的权益。股东无论出资比例大小，都是股东会的组成人员。出资比例高低，只能影响表决权的大小，不影响以股东身份参加股东会。
3、股东会是法律规定的必须依法设立的公司组织机构。针对不同类型的公司，法律有时会做出比较灵活的规定，如规定国有独资公司不设股东会。但对于一般的有限责任公司来说，股东会为法律规定的必设机构。
（二）股东会会议的种类、职权、召集方式、议事规则及决议形成
1、股东会会议的种类
由于股东会是由人数众多的全体股东组成，但股东会作为组织机构又必须形成自己统一的意志，所以股东会只能采取会议的方式来形成决议。股东会的会议方式一般分为定期会议和临时会议两类。
定期会议，是依照法律和公司章程的规定在法定期限内必须召开的、主要讨论决定公司股东会职权范围内的例行重大事务的会议。
股东会临时会议，是一种不定期的会议，是指在正常召开会议的时间之外由于法定事项的出现而召开的会议。根据我国公司法第四十条的规定，代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。
2、股东会的职权
股东会为公司最高权力机构，因此，股东会行使的职权一般是针对公司的重要事项。股东会有法定职权和章程职权两类，公司可以在章程中规定除法定职权以外的其他职权。
根据公司法第三十八条的规定，股东会可以行使下列法定职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；（十）修改公司章程。同时该条第（十一）项肯定了公司股东会可以行使公司章程规定的其他职权。
3、股东会的召集
根据公司法第三十九条和第四十一条的规定，首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。此外的股东会会议，有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。可见，新公司法关于股东会召集程序的规定已经相当完善，总体上来说，弥补了以前立法的不足，加强了对中小股东权益的保护。
关于股东会会议召集时间，我国公司法规定，对于定期会议应当按照章程规定的时间召集，对于临时会议法律没有明确规定召集会议的具体时间。
为了提高股东会会议的效率和股东的出席率，也为了防止董事会或控股股东在股东会上利用突袭手段控制股东会决议，公司法规定，召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。
4、股东会的议事规则及决议形成
我国公司法第四十三条和第四十四条对股东会的议事规则、表决方式等进行了规定：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。股东会的议事方式和表决程序，除法律有规定的外，由公司章程规定。这两个法律条文肯定了股东表决权、股东会议事方式和表决程序的协议安排，充分体现了公司自治精神。
根据新公司法的规定，股东会的决议方式有两种，一种是通过召开股东会议的方式做出决议，另一种是公司法修改之后新增加的规定，当股东对股东会职权范围内的事项以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接做出决定，由全体股东在决定文件上签名、盖章即可。这是法律对股东会书面决议的认可，是出于对公司提高效率的便宜安排。
股东会的决议均采用多数决原则，即决议须由出席股东会的代表表决权多数的股东通过方为有效。对于一般事项的决议，经出席会议的代表1/2以上表决权的股东通过即为有效，但根据公司法第四十四条的规定，股东会会议做出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。
附：北京X X有限公司股东会决议
北京X X有限公司
（） 字第 号
年 月 日，在延安东路 号 有限公司，召开 年第x次股东会会议，公司股东应到m人，实到n人，符合法定和公司章程规定的召开股东会要求，股东会对以下议题进行了讨论、研究：
会议议题：关于 事宜。
大家一致认为： 受让了股东 持有的本公司 %的股份，接受他为公司股东，对本公司发展更为有利。
因此，公司全体股东一致同意做出如下决议：
（1）同意 受让股东 持有的本公司45%股份；即日起接受 为本公司股东，持有本公司 %的股份。
（2）一致通过公司章程新修正案。
（3）全体股东共同选举 任执行董事， 任执行监事。
特此决议。
参加会议股东签名：
年 月 日
（三）有限责任公司股东的权利义务
关于股东的权利问题，上一章已有详细介绍。有限责任公司的股东在权利方面，与股份公司股东大体相同。如在自益权方面，有利益分配请求权（相当于股份公司股东的股份收买请求权）等。在共益权方面，有出席股东会并进行表决的权利、代表公司向董事起诉权、股东会召集请求权；对董事违法行为的停止请求权等等。所以，对股东权利问题此处不再赘述，着重介绍一下有限责任公司股东的义务问题。
根据公司法的规定，有限责任公司股东的义务主要有：（1）遵守公司章程。章程作为公司设立的基本法律文件，对公司股东具有约束力。无论是设立公司的原始股东，还是在公司成立后，因转让、继承等原因新加入的继受股东，其股东资格的取得都是以承认公司章程内容，愿意接受章程约束为前提的。（2）及时、足额认缴出资，并承担出资填补义务。股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额，按规定的出资方式、出资比例进行出资，并对非货币出资进行合法验资。这是公司股东最基本的义务。以非货币财产出资的股东，在有限责任公司成立后，发现其作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。（3）以其所认缴的出资额为限对公司的债务承担责任。（4）在公司办理登记注册手续后不得抽回投资。资本是公司生存和发展不可缺少的重要物质基础，除法律有明确规定外，有限责任公司的资本一般不得减少。因此，我国公司法第三十六条规定：“公司成立后，股东不得抽逃出资”。这是保证有限责任公司注册资本真实，从而保障交易安全，稳定交易秩序的法律基础。（5）依法转让出资的义务。股东可以转让出资，但必须依法进行。关于股东转让出资问题的详细规定及具体操作，下文将有详述，此处不赘。
注：
